Guerra à ordem europeia
por Pierre Buhler
O tenso intercâmbio no Parlamento Europeu (PE) a 19 de Outubro em Estrasburgo entre o Primeiro-Ministro Morawiecki, que tinha pedido uma explicação, e a Presidente Ursula von der Leyen e os líderes dos principais grupos políticos assumiu, sem surpresa, o ar de uma crise.
O ataque "híbrido" à Polónia pela Bielorrússia na sua fronteira introduz outra crise, que também diz respeito à União Europeia, mas que, embora exija uma resposta igualmente firme, é de uma natureza completamente diferente.
Sem precedentes na história da União Europeia, a oposição frontal entre um Estado-Membro e a ordem europeia, que esta decisão ilustra, sanciona uma transformação radical da paisagem política ao impor um momento de verdade ao projecto europeu.
A fim de compreender a lógica que lhe está subjacente e de esboçar hipóteses para uma saída da crise, é necessário examinar primeiro a genealogia desta colisão, provocada pelo partido Direito e Justiça (PiS), e examinar a trajectória que a levou a ela. Examinaremos então os elementos deste imbróglio jurídico e político que a decisão de 7 de Outubro revelou mais do que criou, bem como a sua ressonância com os outros membros. Finalmente, irá considerar as implicações para a ordem jurídica e política europeia.
PiS, uma "rebelião contra a modernidade
Fundado em 2001, este partido emergiu da recomposição de um ambiente político turbulento, testado pelas reformas dos anos 90, marcado por uma instabilidade política muitas vezes mortal para os partidos, que passaram por ciclos de vida mais curtos com o passar das consultas eleitorais - condenados a desmoronar-se e a desaparecer. Esta configuração parecia enviar os irmãos Lech e Jaroslaw Kaczynski de volta à rotina política em vez de lhes prometer uma carreira como empresários políticos.
Enquanto o seu partido bastante centrista (Entente du Centre) estava também destinado à extinção, a carreira dos gémeos foi subitamente acelerada quando Lech, que se tornou brevemente ministro da justiça em 2000, montou o cavalo da lei e da ordem, corrimindo contra o crime e a corrupção, com convicção suficiente para ganhar o gabinete do presidente da câmara em Varsóvia dois anos mais tarde. Ao mesmo tempo, o seu irmão Jaroslaw fundou o novo partido sobre as ruínas do Entente du Centre, que tinha sido alimentado ao longo dos anos por contribuições populistas e nacionalistas.
Restaurando um antigo conceito da década de 1930, 'polonismo', PiS também defende uma identidade nacional definida pelo catolicismo. O documento do programa distribuído durante a campanha eleitoral de 2005 intitula-se "Uma Polónia católica numa Europa cristã" e o presidente do partido é muito claro: "O cristianismo é um facto fundamental da nossa existência nacional".
Sem precedentes na história da União Europeia, a oposição frontal entre um Estado-Membro e a ordem europeia, que esta decisão ilustra, sanciona uma transformação radical da paisagem política ao impor um momento de verdade ao projecto europeu.
A fim de compreender a lógica que lhe está subjacente e de esboçar hipóteses para uma saída da crise, é necessário examinar primeiro a genealogia desta colisão, provocada pelo partido Direito e Justiça (PiS), e examinar a trajectória que a levou a ela. Examinaremos então os elementos deste imbróglio jurídico e político que a decisão de 7 de Outubro revelou mais do que criou, bem como a sua ressonância com os outros membros. Finalmente, irá considerar as implicações para a ordem jurídica e política europeia.
PiS, uma "rebelião contra a modernidade
Fundado em 2001, este partido emergiu da recomposição de um ambiente político turbulento, testado pelas reformas dos anos 90, marcado por uma instabilidade política muitas vezes mortal para os partidos, que passaram por ciclos de vida mais curtos com o passar das consultas eleitorais - condenados a desmoronar-se e a desaparecer. Esta configuração parecia enviar os irmãos Lech e Jaroslaw Kaczynski de volta à rotina política em vez de lhes prometer uma carreira como empresários políticos.
Enquanto o seu partido bastante centrista (Entente du Centre) estava também destinado à extinção, a carreira dos gémeos foi subitamente acelerada quando Lech, que se tornou brevemente ministro da justiça em 2000, montou o cavalo da lei e da ordem, corrimindo contra o crime e a corrupção, com convicção suficiente para ganhar o gabinete do presidente da câmara em Varsóvia dois anos mais tarde. Ao mesmo tempo, o seu irmão Jaroslaw fundou o novo partido sobre as ruínas do Entente du Centre, que tinha sido alimentado ao longo dos anos por contribuições populistas e nacionalistas.
Restaurando um antigo conceito da década de 1930, 'polonismo', PiS também defende uma identidade nacional definida pelo catolicismo. O documento do programa distribuído durante a campanha eleitoral de 2005 intitula-se "Uma Polónia católica numa Europa cristã" e o presidente do partido é muito claro: "O cristianismo é um facto fundamental da nossa existência nacional".
Os leitores são advertidos contra a "hostilidade anti-cristã na Europa liberal ". A aproximação com um grupo de comunicação social construído em torno de uma influente estação de rádio católica privada, a Radio Maryja, surgiu quase naturalmente: "Primeiro que tudo, tínhamos de ganhar as eleições e foi por isso que deslizei o mais para a direita que pude", admitiu Jaroslaw Kaczynski, "e não se pode ganhar sem a Radio Maryja (...) Tentei fazer as coisas de forma diferente. O Entente du Centre foi uma tentativa de confiar nos eleitores centristas. Foi um fracasso "
As outras linhas de força derivam disto: uma nova constituição, baseada em valores católicos, a exaltação do patriotismo, a rejeição dos valores ocidentais, a "purificação e fortalecimento do Estado", a estigmatização da homossexualidade...
As outras linhas de força derivam disto: uma nova constituição, baseada em valores católicos, a exaltação do patriotismo, a rejeição dos valores ocidentais, a "purificação e fortalecimento do Estado", a estigmatização da homossexualidade...
A hostilidade à Rússia, que estava quase enraizada nos genes, foi enriquecida por elementos de anti-germanismo. Foi com este aparato ideológico que o PiS concorreu nas eleições de 2005, embora com as características de um partido clássico de direita, ao ponto de entrar em discussões com a Plataforma Cívica, uma formação liberal que também saiu do Solidarnosc, para governar em coligação. Estas negociações fracassaram e foi com dois pequenos partidos de extrema-direita, racistas e xenófobos, que o PiS, que se destacou nas eleições legislativas, teve de governar, embora com o apoio de Lech Kaczynski, que foi eleito presidente.
Embora caótica e abreviada pela dissolução da coligação e eleições antecipadas, a experiência do poder, longe de conduzir o PiS para uma cultura de compromisso, formou o cadinho de uma deriva do partido para posições cada vez mais divisórias, sob o domínio do seu líder incontestado, Jaroslaw Kaczynski, a quem o seu irmão nomeou Primeiro-Ministro em 2006.
Embora caótica e abreviada pela dissolução da coligação e eleições antecipadas, a experiência do poder, longe de conduzir o PiS para uma cultura de compromisso, formou o cadinho de uma deriva do partido para posições cada vez mais divisórias, sob o domínio do seu líder incontestado, Jaroslaw Kaczynski, a quem o seu irmão nomeou Primeiro-Ministro em 2006.
Os elementos do projecto político estão a cristalizar-se rapidamente. A coligação não teve uma maioria suficiente para alterar a constituição e criar este "novo Estado", esta Quarta República baseada numa "revolução moral" que o PiS estava a pedir.
Mas conseguiu implementar uma "política histórica", alimentada por uma narrativa patriótica capaz de exaltar valores e virtudes nacionais. Mesmo antes do PiS chegar ao poder, Lech Kaczynski, como presidente da câmara da capital, tinha dado o primeiro passo nesta direcção com a criação do Museu do Levante de Varsóvia. As alavancas do poder, e em particular o controlo sobre o Instituto da Memória Nacional , permitiram que as teorias da conspiração entre Lech Walesa e a ala liberal do Solidarnosc e os comunistas fossem retransmitidas e, também, levar a cabo, fora de qualquer controlo judicial, uma campanha de "lustração ", visando indivíduos acusados, na maioria das vezes arbitrariamente, de ligações com o regime comunista.
Mas conseguiu implementar uma "política histórica", alimentada por uma narrativa patriótica capaz de exaltar valores e virtudes nacionais. Mesmo antes do PiS chegar ao poder, Lech Kaczynski, como presidente da câmara da capital, tinha dado o primeiro passo nesta direcção com a criação do Museu do Levante de Varsóvia. As alavancas do poder, e em particular o controlo sobre o Instituto da Memória Nacional , permitiram que as teorias da conspiração entre Lech Walesa e a ala liberal do Solidarnosc e os comunistas fossem retransmitidas e, também, levar a cabo, fora de qualquer controlo judicial, uma campanha de "lustração ", visando indivíduos acusados, na maioria das vezes arbitrariamente, de ligações com o regime comunista.
Uma abordagem semelhante é aplicada à luta contra a corrupção, dramatizada e mediatizada, desafiando os direitos da defesa, com muita pressão sobre o poder judicial. Estes excessos levaram o Tribunal Constitucional a declarar inconstitucionais várias disposições das leis, aprovadas precipitadamente, que servem de base jurídica.
Todas as políticas públicas, incluindo educação e cultura, são colocadas ao serviço do projecto PiS, que está obcecado com a "sanitização " e com a eliminação de todas as influências consideradas indesejáveis. A aquisição dos meios de comunicação social públicos foi rápida, levando a uma campanha total contra os "meios de comunicação social estrangeiros" - ou seja, meios de comunicação social polacos detidos por estrangeiros e não controlados pelo governo.
No espaço de dois anos, o PiS conseguiu pôr em prática os blocos de construção da "democracia iliberal" que só chegaria ao poder na Hungria alguns anos mais tarde. A única coisa que faltava era o controlo do processo eleitoral e após a implosão da coligação, as eleições de 2007 deram uma maioria à Plataforma Cívica, enviando o PiS de volta à oposição durante oito anos.
Este destino é uma oportunidade para amadurecer e consolidar a semelhança, discernida por Aleksander Smolar , "com as utopias católicas anacrónicas e reaccionárias da década de 1930, de Salazar, Franco, Dollfuss, Pétain - não na sua dimensão de ditaduras ou colaboração, mas nas de uma rebelião contra a modernidade, contra a herança do Iluminismo e da Revolução Francesa ".
Este destino é uma oportunidade para amadurecer e consolidar a semelhança, discernida por Aleksander Smolar , "com as utopias católicas anacrónicas e reaccionárias da década de 1930, de Salazar, Franco, Dollfuss, Pétain - não na sua dimensão de ditaduras ou colaboração, mas nas de uma rebelião contra a modernidade, contra a herança do Iluminismo e da Revolução Francesa ".
"O absolutismo moral, descrito por Michnik como um elemento importante do populismo nacionalista pós-comunista", acrescenta o sociólogo Rafal Pankowski, "tornou-se uma característica importante da retórica PiS.
O trágico acidente aéreo em Smolensk, em Abril de 2010, no qual pereceram todas as cerca de cem pessoas da delegação do Presidente, juntamente com Kaczynski, acrescenta outro elemento à "narrativa" do PiS, que repetidamente o retrata, sem quaisquer provas, como um ataque idealizado pelo Kremlin, com a conivência, então, escondendo as provas, do Primeiro-Ministro Tusk.
A tomada do poder
É com esta bagagem, enriquecida pelo afluxo maciço de migrantes à Europa em 2015 - devidamente instrumentalizado durante a campanha - que o PiS ganhou tanto a presidência como as duas câmaras do parlamento nesse ano.
O trágico acidente aéreo em Smolensk, em Abril de 2010, no qual pereceram todas as cerca de cem pessoas da delegação do Presidente, juntamente com Kaczynski, acrescenta outro elemento à "narrativa" do PiS, que repetidamente o retrata, sem quaisquer provas, como um ataque idealizado pelo Kremlin, com a conivência, então, escondendo as provas, do Primeiro-Ministro Tusk.
A tomada do poder
É com esta bagagem, enriquecida pelo afluxo maciço de migrantes à Europa em 2015 - devidamente instrumentalizado durante a campanha - que o PiS ganhou tanto a presidência como as duas câmaras do parlamento nesse ano.
Com base na sua experiência governamental de 2005-2007, retomou imediatamente os meios de comunicação públicos e atacou a "terceira propriedade" que se tinha levantado contra ela uma década antes.
A ofensiva começou com o Tribunal Constitucional, cujas regras de procedimento o novo governo mudou para o paralisar, despedindo os membros nomeados pela maioria anterior e em processo de instalação, e depois empurrando os juízes presentes para fora, para os substituir, tal como saíram, pelas suas declarações juramentadas. Gradual, determinada, sistemática, a abordagem recorda, mutatis mutandis, a dos comunistas polacos no período imediato do pós-guerra, tão bem descrita por Czeslaw Milosz em The Seizure of Power.
Uma parte da sociedade, ligada às liberdades conquistadas desde a queda do comunismo, utilizou o seu direito de manifestação desde o início, mas o governo não se importou e prosseguiu imperturbavelmente o seu programa de "boa mudança", segundo o actual slogan, que foi analisado como um desmantelamento completo do próprio substrato das democracias liberais.
Uma parte da sociedade, ligada às liberdades conquistadas desde a queda do comunismo, utilizou o seu direito de manifestação desde o início, mas o governo não se importou e prosseguiu imperturbavelmente o seu programa de "boa mudança", segundo o actual slogan, que foi analisado como um desmantelamento completo do próprio substrato das democracias liberais.
Os primeiros ataques ao Estado de direito - a recusa do governo em cumprir as decisões do Tribunal Constitucional - alarmaram a Comissão Europeia, guardiã dos tratados, que abriu um "diálogo estruturado" com o governo polaco em Janeiro de 2016 para o levar à demissão.
Contudo, as várias medidas tomadas pelo Comissário e Vice-Presidente, responsável pelo Estado de direito, Frans Timmermans, não vão a lado nenhum, uma vez que o governo polaco nega qualquer infracção e ignora as recomendações da Comissão. É verdade que o resultado lógico deste procedimento é o do artigo 7º do TUE, que permite ao Conselho Europeu suspender os direitos de voto do Estado Membro em questão. Mas esta é uma espada de madeira, uma vez que é necessária a unanimidade dos seus membros para estabelecer uma "violação grave e persistente", que o Primeiro-Ministro húngaro Viktor Orban, sob ameaça do mesmo procedimento, excluiu desde o início.
Por detrás do que parece ser uma atitude casual por parte do governo de Varsóvia está um projecto de âmbito e ambição diferentes. Num discurso em Julho de 2014, o mesmo Orban já tinha feito questão de "construir um novo estado iliberal (...) dentro da União Europeia ", enquanto Jaroslaw Kaczynski prometeu durante a campanha que em breve seria "Budapeste em Varsóvia".
Por detrás do que parece ser uma atitude casual por parte do governo de Varsóvia está um projecto de âmbito e ambição diferentes. Num discurso em Julho de 2014, o mesmo Orban já tinha feito questão de "construir um novo estado iliberal (...) dentro da União Europeia ", enquanto Jaroslaw Kaczynski prometeu durante a campanha que em breve seria "Budapeste em Varsóvia".
Após a vitória do PiS, os dois líderes reuniram-se no sul da Polónia em Setembro de 2016 para apelar a uma "contra-revolução cultural" no seio da União, concebida como um remédio para a crise de que o referendo de Brexit tinha sido um sintoma.
Depois de ter conseguido, no final de 2016, assumir o controlo do Tribunal Constitucional, nomeando o seu presidente, o governo polaco multiplicou iniciativas para reduzir a resistência de um poder judicial ligado, na sua grande maioria, ao respeito da lei.
Depois de ter conseguido, no final de 2016, assumir o controlo do Tribunal Constitucional, nomeando o seu presidente, o governo polaco multiplicou iniciativas para reduzir a resistência de um poder judicial ligado, na sua grande maioria, ao respeito da lei.
Em 2017, uma lei confiou ao Sejm, dominado pelo PiS, a tarefa de nomear os membros do "Conselho Nacional da Magistratura", uma engrenagem essencial na organização da magistratura, garantindo a sua independência. No mesmo ano, a idade de reforma dos juízes do Supremo Tribunal e dos juízes ordinários foi reduzida por lei, com efeito imediato, mas com o direito do Presidente da República e do Ministro da Justiça a derrogá-la, à sua discrição - uma forma de o governo favorecer os seus apoiantes.
Em 2018, este mesmo Supremo Tribunal, composto exclusivamente por juízes seleccionados pelo Conselho Nacional da Magistratura Judicial, e portanto sob ordens, foi dotado de uma câmara disciplinar, um verdadeiro "tribunal" para juízes que não cumprem as injunções das autoridades.
Em 2018, este mesmo Supremo Tribunal, composto exclusivamente por juízes seleccionados pelo Conselho Nacional da Magistratura Judicial, e portanto sob ordens, foi dotado de uma câmara disciplinar, um verdadeiro "tribunal" para juízes que não cumprem as injunções das autoridades.
No final de 2019, foi promulgada uma lei chamada "açaime", que alargou a noção de má conduta disciplinar, proibindo os juízes polacos de submeterem questões preliminares ao juiz da União e de se pronunciarem sobre a independência dos juízes. O objectivo é intimidar, punir ou demitir os muitos juízes polacos que confiam no direito europeu para governar...
O assalto à independência do poder judicial é apenas uma frente de "boa mudança". No seu relatório de 2021 sobre o Estado de direito na Polónia, a Comissão deplorou as insuficiências e deficiências do mecanismo anticorrupção, os ataques à liberdade de imprensa (concentração dos meios de comunicação nas mãos de empresas estatais, tentativas de proibir o canal independente TVN, intimidação através dos tribunais e ataques a jornalistas ), bem como ataques direccionados aos direitos das mulheres e das pessoas LGBT, incluindo a criação de quase cem "zonas livres de LGBT" em comunidades controladas pelo PiS.
O assalto à independência do poder judicial é apenas uma frente de "boa mudança". No seu relatório de 2021 sobre o Estado de direito na Polónia, a Comissão deplorou as insuficiências e deficiências do mecanismo anticorrupção, os ataques à liberdade de imprensa (concentração dos meios de comunicação nas mãos de empresas estatais, tentativas de proibir o canal independente TVN, intimidação através dos tribunais e ataques a jornalistas ), bem como ataques direccionados aos direitos das mulheres e das pessoas LGBT, incluindo a criação de quase cem "zonas livres de LGBT" em comunidades controladas pelo PiS.
Uma vez que já não espera nada do procedimento previsto no artigo 7º, a Comissão recorre aos dois instrumentos ainda à sua disposição: o procedimento por infracção, um eventual prelúdio para um recurso ao Tribunal de Justiça da União Europeia (TJUE), e o "regime geral de condicionalidade para a protecção do orçamento da UE", que permite reduzir ou suspender o pagamento de fundos europeus aos Estados-Membros quando as infracções ao Estado de direito já não garantem a sua correcta utilização.
Em Dezembro de 2020, no final da Presidência alemã da UE, Merkel negociou este regime com a Polónia e a Hungria, que ameaçavam bloquear a adopção do orçamento plurianual da UE. Os dois países remeteram a legalidade deste mecanismo para o TJUE. A decisão é esperada nas próximas semanas.
Os processos de infracção, lançados em 2017 pela Comissão, já conduziram a decisões do Tribunal condenando a Polónia em 2019 por baixar a idade de reforma dos juízes. A lei "açaime" sobre o regime disciplinar dos juízes também foi condenada pelo TJUE, que pediu à Polónia que suspendesse imediatamente a sua aplicação. Em Julho de 2021, os juízes do Luxemburgo, considerando que a câmara disciplinar do Supremo Tribunal não oferece garantias de independência e imparcialidade, ordenaram a sua suspensão imediata.
O não cumprimento destas decisões levou a Comissão a solicitar ao Tribunal sanções financeiras, que foram impostas em Outubro sob a forma de sanções pecuniárias diárias no valor de um milhão de euros. Vários altos funcionários do governo já indicaram que a Polónia não irá cumprir.
Os processos de infracção, lançados em 2017 pela Comissão, já conduziram a decisões do Tribunal condenando a Polónia em 2019 por baixar a idade de reforma dos juízes. A lei "açaime" sobre o regime disciplinar dos juízes também foi condenada pelo TJUE, que pediu à Polónia que suspendesse imediatamente a sua aplicação. Em Julho de 2021, os juízes do Luxemburgo, considerando que a câmara disciplinar do Supremo Tribunal não oferece garantias de independência e imparcialidade, ordenaram a sua suspensão imediata.
O não cumprimento destas decisões levou a Comissão a solicitar ao Tribunal sanções financeiras, que foram impostas em Outubro sob a forma de sanções pecuniárias diárias no valor de um milhão de euros. Vários altos funcionários do governo já indicaram que a Polónia não irá cumprir.
Por uma questão de exaustividade, vale a pena mencionar o processo por infracção aberto contra a Polónia pela Comissão por violação dos direitos fundamentais nas "zonas sem ideologia LGBT" estabelecidas em mais de 90 localidades polacas.
No início de Setembro, a Comissão tinha notificado uma suspensão dos pagamentos do fundo de recuperação a cinco regiões polacas devido ao carácter discriminatório das suas resoluções "anti-LGBT". Como o montante total em jogo neste caso era da ordem dos 6 mil milhões de euros, todos eles revogaram ou modificaram significativamente estes textos no prazo de uma semana. Finalmente, outro tribunal, o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem (TEDH), que recebeu um total de 57 recursos de juízes polacos, condenou também a Polónia em Outubro pela falta de independência do seu sistema judicial.
É portanto num contexto altamente controverso que o Tribunal Constitucional, que foi solicitado pelo Primeiro-Ministro a decidir sobre a hierarquia das normas entre o direito europeu e o direito polaco na sequência do acórdão de Julho do TJUE, emitiu a sua decisão. Os juízes, na sua maioria nomeados pelo PiS, consideram inconstitucionais vários artigos do TUE que permitem que a independência dos tribunais seja controlada14 . Fizeram o mesmo a 24 de Novembro, declarando a Convenção Europeia dos Direitos do Homem parcialmente incompatível com a constituição polaca.
Estas decisões exigem que os tribunais polacos ignorem a jurisprudência e as decisões destes tribunais sobre as reformas judiciais e negam-lhes o direito de julgar a independência dos juízes ou dos tribunais. É provável que o caos se agrave com uma coexistência de facto de duas ordens jurídicas: por um lado, os juízes que aplicam a jurisprudência do TJUE e da CEDH - e assim expostos a sanções disciplinares15 - e, por outro lado, os nomeados pelo governo.
Embora a decisão não tenha um impacto legal significativo nos procedimentos em curso entre a UE e a Polónia, o revés político foi importante, levando o Sr. Morawiecki a pedir explicações perante o Parlamento Europeu. A tensa troca que esta intervenção suscitou em Estrasburgo no dia 19 de Outubro fixou claramente os termos do debate. A Presidente da Comissão não poupou as suas palavras para denunciar a ameaça à "independência do poder judicial, que é um pilar fundamental do Estado de direito".
"O paroxismo foi alcançado", martelou ela, "esta decisão põe em causa os fundamentos da União Europeia. É um ataque directo à unidade da ordem jurídica europeia (que) só por si permite a igualdade de direitos, a segurança jurídica, a confiança mútua entre os Estados-Membros e, por conseguinte, políticas comuns. Esta é a primeira vez que o tribunal de um Estado-Membro decide que os tratados da UE são incompatíveis com a constituição nacional. Isto tem graves consequências para o povo polaco (que) espera que a União defenda os seus direitos. Ele concluiu: "A Comissão é a guardiã do Tratado. É dever da minha Comissão proteger os direitos dos cidadãos europeus, onde quer que estes vivam na nossa União. O Estado de direito é a cola que mantém a nossa União unida. (...) não permitiremos que os nossos valores comuns sejam postos em risco. A Comissão actuará".
É portanto num contexto altamente controverso que o Tribunal Constitucional, que foi solicitado pelo Primeiro-Ministro a decidir sobre a hierarquia das normas entre o direito europeu e o direito polaco na sequência do acórdão de Julho do TJUE, emitiu a sua decisão. Os juízes, na sua maioria nomeados pelo PiS, consideram inconstitucionais vários artigos do TUE que permitem que a independência dos tribunais seja controlada14 . Fizeram o mesmo a 24 de Novembro, declarando a Convenção Europeia dos Direitos do Homem parcialmente incompatível com a constituição polaca.
Estas decisões exigem que os tribunais polacos ignorem a jurisprudência e as decisões destes tribunais sobre as reformas judiciais e negam-lhes o direito de julgar a independência dos juízes ou dos tribunais. É provável que o caos se agrave com uma coexistência de facto de duas ordens jurídicas: por um lado, os juízes que aplicam a jurisprudência do TJUE e da CEDH - e assim expostos a sanções disciplinares15 - e, por outro lado, os nomeados pelo governo.
Embora a decisão não tenha um impacto legal significativo nos procedimentos em curso entre a UE e a Polónia, o revés político foi importante, levando o Sr. Morawiecki a pedir explicações perante o Parlamento Europeu. A tensa troca que esta intervenção suscitou em Estrasburgo no dia 19 de Outubro fixou claramente os termos do debate. A Presidente da Comissão não poupou as suas palavras para denunciar a ameaça à "independência do poder judicial, que é um pilar fundamental do Estado de direito".
"O paroxismo foi alcançado", martelou ela, "esta decisão põe em causa os fundamentos da União Europeia. É um ataque directo à unidade da ordem jurídica europeia (que) só por si permite a igualdade de direitos, a segurança jurídica, a confiança mútua entre os Estados-Membros e, por conseguinte, políticas comuns. Esta é a primeira vez que o tribunal de um Estado-Membro decide que os tratados da UE são incompatíveis com a constituição nacional. Isto tem graves consequências para o povo polaco (que) espera que a União defenda os seus direitos. Ele concluiu: "A Comissão é a guardiã do Tratado. É dever da minha Comissão proteger os direitos dos cidadãos europeus, onde quer que estes vivam na nossa União. O Estado de direito é a cola que mantém a nossa União unida. (...) não permitiremos que os nossos valores comuns sejam postos em risco. A Comissão actuará".
O Sr. Morawiecki denunciou injustiça, parcialidade ("dois pesos e duas medidas"), ameaças e chantagem, argumentando que o TJUE tinha agido ultra vires, excedendo os seus poderes.
Citou extractos neste sentido de algumas decisões dos tribunais constitucionais dos Estados Membros, fingindo ignorar que se referiam a casos específicos e não ao respeito pelo Estado de direito. Propôs também a criação de uma câmara no seio do TJUE composta por juízes nomeados pelos tribunais constitucionais dos Estados Membros, para conduzir um "diálogo sustentado".16 Isto foi violentamente criticado pelos representantes dos Estados Membros.
O Primeiro-Ministro foi duramente criticado pelos representantes dos grandes grupos no Parlamento, aplaudido pelos dos partidos de extrema-direita, e mais tarde levantou mesmo o espectro de uma "terceira guerra mundial" com a Comissão Europeia se esta última retivesse os fundos prometidos à Polónia no orçamento da UE.
As ondas de choque foram sentidas muito para além das paredes do Parlamento Europeu. Na própria Polónia, Donald Tusk, mais uma vez líder da Plataforma Cívica, assumiu a liderança na oposição a um Polexit, enquanto o governo nega qualquer intenção de o fazer. Em França, a pré-campanha presidencial também deu a vários candidatos, declarados ou putativos, a oportunidade de saudar a decisão do Tribunal Constitucional, aos aplausos dos círculos governamentais em Varsóvia: Eric Zemmour e Marine le Pen, na extrema direita, Arnaud Montebourg, à esquerda, e os faróis principais dos republicanos, de Valérie Pécresse a Xavier Bertrand, passando por Michel Barnier e Eric Ciotti.
As ondas de choque foram sentidas muito para além das paredes do Parlamento Europeu. Na própria Polónia, Donald Tusk, mais uma vez líder da Plataforma Cívica, assumiu a liderança na oposição a um Polexit, enquanto o governo nega qualquer intenção de o fazer. Em França, a pré-campanha presidencial também deu a vários candidatos, declarados ou putativos, a oportunidade de saudar a decisão do Tribunal Constitucional, aos aplausos dos círculos governamentais em Varsóvia: Eric Zemmour e Marine le Pen, na extrema direita, Arnaud Montebourg, à esquerda, e os faróis principais dos republicanos, de Valérie Pécresse a Xavier Bertrand, passando por Michel Barnier e Eric Ciotti.
Fingindo esquecer - ou ignorando - que um tratado contendo uma cláusula contrária à Constituição só pode ser ratificado após a sua revisão (Art. 54), e que qualquer tratado ratificado tem uma autoridade superior à lei (Art. 55).
O assalto à ordem jurídica europeia
Na verdade, a questão da hierarquia das normas entre o direito europeu e o direito nacional é uma questão de longa data e não tem estado livre de tensão. Tem sido resolvido de diferentes maneiras.
O assalto à ordem jurídica europeia
Na verdade, a questão da hierarquia das normas entre o direito europeu e o direito nacional é uma questão de longa data e não tem estado livre de tensão. Tem sido resolvido de diferentes maneiras.
A mais consensual - e a mais comum - é a de respeitar a jurisprudência do precursor do TJUE, que já em 1964, no acórdão Costa contra Enel, enunciou o princípio do primado do direito europeu, que os tribunais nacionais incorporaram progressivamente - através de um "diálogo entre juízes nacionais e europeus ". Sempre que a questão foi reaberta, foi encerrada sem alterações.
Este foi particularmente o caso durante a negociação do Tratado de Lisboa, que terminou com a adopção por todos os Estados, incluindo a Polónia, em 2007, de uma "Declaração n.º 17" que afirma a primazia do direito comunitário sobre o direito nacional e anexada ao TUE20. Embora este princípio não tenha sido subsequentemente incluído no corpo do Tratado de Lisboa, a declaração sugere que este primado é a "pedra angular" do direito comunitário.
Outra forma é através do "opt-out", através do qual um Estado negoceia uma isenção de uma política comum prevista no Tratado. Enquanto a Dinamarca é o Estado-Membro que mais recorreu a esta opção, a Polónia, juntamente com o Reino Unido, solicitou o benefício deste mecanismo no que respeita a certas disposições - relativas à solidariedade, por um lado, e à moral pública e ao direito da família, por outro - da Carta Europeia dos Direitos Fundamentais, que foi incorporada no texto do Tratado de Lisboa com o mesmo valor jurídico que este último ("Protocolo n.º 30"). Finalmente, a via mais radical é a do povo britânico, que votou num referendo em Junho de 2016 para se retirar da União, tal como previsto no artigo 50 do TUE.
Em cada um destes casos, um Estado-Membro nunca foi privado da sua soberania, a qual, pelo contrário, foi escrupulosamente respeitada. No caso da Polónia, a negociação do Tratado de Lisboa - e da opção de retirada prevista no 'Protocolo 30' - foi em grande parte realizada enquanto o PiS esteve no poder, detendo tanto o governo como o cargo de Presidente da República. Este último submeterá o tratado para ratificação no final de 2009. Descobrir em 2021 que vários artigos do tratado ratificado 12 anos antes são contrários à constituição é uma certa contradição... que o governo polaco se exonera ao argumentar que é a interpretação das instituições da UE, da Comissão e do TJUE, que é problemática. O argumento é, no mínimo, fraco, tal como a confusão deliberada entre o Estado de direito e o primado do direito europeu.
Outra forma é através do "opt-out", através do qual um Estado negoceia uma isenção de uma política comum prevista no Tratado. Enquanto a Dinamarca é o Estado-Membro que mais recorreu a esta opção, a Polónia, juntamente com o Reino Unido, solicitou o benefício deste mecanismo no que respeita a certas disposições - relativas à solidariedade, por um lado, e à moral pública e ao direito da família, por outro - da Carta Europeia dos Direitos Fundamentais, que foi incorporada no texto do Tratado de Lisboa com o mesmo valor jurídico que este último ("Protocolo n.º 30"). Finalmente, a via mais radical é a do povo britânico, que votou num referendo em Junho de 2016 para se retirar da União, tal como previsto no artigo 50 do TUE.
Em cada um destes casos, um Estado-Membro nunca foi privado da sua soberania, a qual, pelo contrário, foi escrupulosamente respeitada. No caso da Polónia, a negociação do Tratado de Lisboa - e da opção de retirada prevista no 'Protocolo 30' - foi em grande parte realizada enquanto o PiS esteve no poder, detendo tanto o governo como o cargo de Presidente da República. Este último submeterá o tratado para ratificação no final de 2009. Descobrir em 2021 que vários artigos do tratado ratificado 12 anos antes são contrários à constituição é uma certa contradição... que o governo polaco se exonera ao argumentar que é a interpretação das instituições da UE, da Comissão e do TJUE, que é problemática. O argumento é, no mínimo, fraco, tal como a confusão deliberada entre o Estado de direito e o primado do direito europeu.
Pode a técnica do compromisso, que também faz parte da própria essência do projecto europeu, funcionar aqui? O Chanceler alemão e o seu homólogo belga, Alexander De Croo, apelaram pouco depois ao diálogo com Varsóvia, em vez do confronto.
Firmado no princípio da independência do poder judicial, o presidente francês referiu-se a um "esclarecimento técnico, num diálogo com a Comissão, talvez com outros supremos tribunais e o TJUE, das questões jurídicas levantadas pelo parecer do Tribunal Constitucional". Menos conciliatório, o Parlamento Europeu não hesitou em levar a Comissão ao TJUE a 29 de Outubro por não aplicação do regulamento sobre a condicionalidade do pagamento de fundos europeus ao respeito do Estado de direito pela Polónia e Hungria.
"A Comissão actuará", anunciou a Sra. von der Leyen em Estrasburgo, recordando os três instrumentos à sua disposição, os procedimentos por infracção, o mecanismo de condicionalidade e o procedimento do artigo 7.
"A Comissão actuará", anunciou a Sra. von der Leyen em Estrasburgo, recordando os três instrumentos à sua disposição, os procedimentos por infracção, o mecanismo de condicionalidade e o procedimento do artigo 7.
O primeiro e o terceiro tendo mostrado os seus limites, é sobre o mecanismo de condicionalidade que se centra a atenção e sobre a sua capacidade de gestão depois do TJUE - referido pela Polónia e Hungria - ter decidido sobre a sua legalidade.
O argumento apresentado pela Presidente não é desprovido de peso: "o governo polaco deve explicar-nos como pretende proteger o dinheiro europeu à luz da decisão proferida pelo seu tribunal constitucional (...) devemos proteger o orçamento da União contra as violações do Estado de direito". As apostas são elevadas para a Polónia, na ordem dos 150 mil milhões de euros se somarmos o quadro financeiro plurianual e os montantes atribuídos ao abrigo do plano de recuperação. A Hungria está também na berlinda.
Para a União Europeia, um desafio existencial
Ao deixar a palavra final ao Conselho Europeu, a implementação desta condicionalidade deixa sem dúvida margem de manobra política, como foi o caso quando a Chanceler Merkel negociou este mecanismo no final da Presidência alemã. Por tudo isto, o que está em jogo para a União Europeia já não é transaccional, mas verdadeiramente ontológico. O que está hoje em risco é a própria essência do projecto europeu e o seu futuro.
De facto, não há nada de trivial no objectivo apresentado pelos líderes polacos e húngaros. Convencidos de que estão do lado certo da história, continuam a minar uma ordem europeia que consideram enfraquecida, na esperança de reunir outros partidos na Europa para a mesma causa.
Para a União Europeia, um desafio existencial
Ao deixar a palavra final ao Conselho Europeu, a implementação desta condicionalidade deixa sem dúvida margem de manobra política, como foi o caso quando a Chanceler Merkel negociou este mecanismo no final da Presidência alemã. Por tudo isto, o que está em jogo para a União Europeia já não é transaccional, mas verdadeiramente ontológico. O que está hoje em risco é a própria essência do projecto europeu e o seu futuro.
De facto, não há nada de trivial no objectivo apresentado pelos líderes polacos e húngaros. Convencidos de que estão do lado certo da história, continuam a minar uma ordem europeia que consideram enfraquecida, na esperança de reunir outros partidos na Europa para a mesma causa.
A "contra-revolução cultural" que exigem é acima de tudo uma contra-revolução política, que noutros tempos teria sido chamada "reacção".
Faz parte de um Zeitgeist mais vasto, que permite aos empreendedores políticos levar a cabo os seus projectos jogando nas fontes do populismo, soberania e nacionalismo. Isto tem tido sucesso tanto para além das fronteiras da União Europeia, com as figuras de Trump, Johnson, Bolsonaro, Duterte, Erdogan e Modi, como na Europa, onde, além de Kaczynski e Orban, personalidades como Jansa e Kurz chegaram ao poder, bem como Berlusconi e Salvini no seu tempo.
A epidemia de um homem soberanista que tem dominado a classe política francesa confirma que o eleitorado também é sensível a estas palavras de ordem. As receitas não são muito diferentes daquelas experimentadas e testadas na Polónia, Hungria e noutros lugares, baseadas em ataques à "tecnocracia de Bruxelas" e drama político para se apresentarem como campeões da defesa dos interesses nacionais, da soberania, da identidade...
Também visado pela Comissão e pelo TJUE, o primeiro-ministro húngaro teve a habilidade de se expor menos, jogando com a clemência da Chanceler Merkel para com o seu partido, Fidesz, membro do Partido Popular Europeu. Se acabasse por deixar este último antes de ser formalmente expulso, seria para se fazer passar pelo líder de um embrionário soberano "internacional" composto por 16 partidos de extrema-direita e para fazer de Budapeste um lugar onde várias figuras deste movimento - Tucker Carlson, estrela da Fox News, depois Marion Maréchal, Eric Zemmour e finalmente Marine le Pen - foram endossados.
A epidemia de um homem soberanista que tem dominado a classe política francesa confirma que o eleitorado também é sensível a estas palavras de ordem. As receitas não são muito diferentes daquelas experimentadas e testadas na Polónia, Hungria e noutros lugares, baseadas em ataques à "tecnocracia de Bruxelas" e drama político para se apresentarem como campeões da defesa dos interesses nacionais, da soberania, da identidade...
Também visado pela Comissão e pelo TJUE, o primeiro-ministro húngaro teve a habilidade de se expor menos, jogando com a clemência da Chanceler Merkel para com o seu partido, Fidesz, membro do Partido Popular Europeu. Se acabasse por deixar este último antes de ser formalmente expulso, seria para se fazer passar pelo líder de um embrionário soberano "internacional" composto por 16 partidos de extrema-direita e para fazer de Budapeste um lugar onde várias figuras deste movimento - Tucker Carlson, estrela da Fox News, depois Marion Maréchal, Eric Zemmour e finalmente Marine le Pen - foram endossados.
A Polónia também faz parte desta dinâmica, com um encontro entre este último e o Primeiro-Ministro Morawiecki em Bruxelas a 22 de Outubro, e uma reunião dos líderes dos partidos europeus de extrema-direita anunciada para o início de Dezembro em Varsóvia, a convite do Presidente do PiS, Jaroslaw Kaczynski23.
O desejo de transformar a União Europeia, simbolizado por um processo de demolição progressiva do que constitui o próprio quadro da construção europeia, o Estado de direito, está assim a tomar forma, sem verniz.
É na ordem jurídica da União que reside o seu carácter supranacional, uma vez que todos os actos realizados pelos Estados, bem como pelas instituições da União, devem inscrever-se neste quadro. Este carácter supranacional é precisamente o que faz a cerda de todos os soberanistas.
A integridade da construção europeia está, portanto, em jogo, pois baseia-se numa ordem garantida pelo bloco formado pelo Tratado da União Europeia e pela Convenção Europeia dos Direitos do Homem, pelas fontes do direito, e pelos órgãos - a Comissão, o TJUE - responsáveis pela sua aplicação e pela garantia do seu respeito pelos Estados Membros e pelos seus sistemas judiciais.
Como tal, o Estado de direito - e a independência do poder judicial, o seu corolário - é um "muro de suporte de carga" do edifício europeu, cuja "pedra angular" continua a ser a primazia do direito europeu sobre o direito nacional.
Aceitar o seu afrouxamento, permitir que esta ordem seja desfeita por concessões que inevitavelmente darão origem a outras ofensivas da mesma natureza, seria iniciar um processo mortífero para a construção da Europa. Numa altura em que a União acaba de abrir a discussão sobre a sua "bússola estratégica", precisa igualmente de uma bússola política. As instituições da UE devem pôr fim a esta deriva. Têm uma responsabilidade histórica a este respeito.
A independência dos magistrados do Tribunal não está em dúvida. A firmeza do tom do Presidente da Comissão em Estrasburgo não sugeria uma "mão trémula" e se há espaço para discussão com a Polónia, deveria ser no calendário para um regresso ao Estado de direito, e não sobre as regras do Estado de direito.
Aceitar o seu afrouxamento, permitir que esta ordem seja desfeita por concessões que inevitavelmente darão origem a outras ofensivas da mesma natureza, seria iniciar um processo mortífero para a construção da Europa. Numa altura em que a União acaba de abrir a discussão sobre a sua "bússola estratégica", precisa igualmente de uma bússola política. As instituições da UE devem pôr fim a esta deriva. Têm uma responsabilidade histórica a este respeito.
A independência dos magistrados do Tribunal não está em dúvida. A firmeza do tom do Presidente da Comissão em Estrasburgo não sugeria uma "mão trémula" e se há espaço para discussão com a Polónia, deveria ser no calendário para um regresso ao Estado de direito, e não sobre as regras do Estado de direito.
O Parlamento Europeu demonstrou a sua vigilância e determinação, expressa novamente em 16 de Novembro numa carta de cinco grupos políticos ao Presidente da Comissão Europeia, pedindo-lhe que não aprovasse o plano de recuperação polaco até que a exigência de que a Polónia regresse ao Estado de direito seja cumprida.
O Conselho Europeu é certamente, em virtude da sua composição e regras de procedimento, o elemento mais versátil do sistema, exposto à paralisia (ameaças de veto) e sujeito à tentação de transigir, inclusive quanto aos princípios.
Por tudo isto, esta questão é existencial, para o próprio futuro do projecto europeu. Promete, nolens volens, ser uma questão importante, com muito pouco espaço de manobra, para a Presidência francesa da União.
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